Отличие уступки требования от перевода долга

Отличие уступки требования от перевода долга

при переводе долга личность (так назовем) должника имеет для кредитора принципиальное значение поэтому перевод долга на другое лицо возможен только с согласия кредитора.
при уступке требования этого не надо, основное требование закона-уведомить должника о состоявшейся уступке.
Далее при переводе долга из обязательства выбывает должник, при уступке кредитор. Обязательное условие и в том и в другом случае сторона должна полностью выбыть из обязательства. Поэтому нельзя например уступить право по договору залога, заключенному например в обеспечение договора займа.
Что касается вашего примера, то напишите подробнее не понял.

вы можете использовать либо переуступку взяв права у организации давшей в долг, либо перевод долга, получив этот долг у организации взявшей долг.
в первом случае выкупив долг, вы его гасите по какой либо сделке, во втором случае, выкупаете этот долг и затем решаете что с ним делать.
alexe

Принципиальная разница заключается в том, что:

Долг — уступает ДОЛЖНИК
Право требования — КРЕДИТОР.

Однако в любом случае имейте ввиду, что в свете последних решений высших органов судебной власти, у вас могут возникнуть осложнения с возмещением НДС. Если я сделал правильные выводы, то это связано с тем, что заемные средства не включают в себя НДС.

Отличие уступки требования от перевода долга

Управляющий партнер фирмы, Емельянов Валерий, дает рекомендации по защите прав участникам долевого с…

Валерий Емельянов рассуждает на тему защиты прав наследников бизнеса в российском правопорядке

Управляющий партнер фирмы, Валерий Емельянов, рассуждает на тему защиты прав наследников бизнеса в р…

Девятый ААС поддержал позицию юристов ЮФ «Бреева, Емельянов и партнеры» по делу о несостоятельяности

06 сентября 2018 года Девятый арбитражный апелляционный суд поддержал позицию юристов ЮФ «Бреева, Ем…

Судебная практика

Новое в судебной практике Верховного Суда РФ в ноябре 2018 года

14 ноября 2018 года Президиум Верховного Суда РФ утвердил Обзор судебной практики № 3 за 2018 г.…

Убытки за ненадлежащий банковский сервис можно получить с банка

03 августа 2018 года 19 Арбитражный апелляционный суд, рассмотрев резонансное дело № А36-1780/2016 о…

И снова про инвестиционные контракты: риски, преимущества и правовая природа инвестиционных контрактов (по материалам судебной практики 2011-2016 гг.)

Одним из основных вопросов, который сразу же возникает при анализе представленных любому суду докуме…

Цессия (уступка прав требования) и перевод долга: новые правила оформления

21 декабря 2013 года в ГК РФ внесены изменения в главу ГК РФ о перемене лиц в обязательстве. Данные изменения вступят в силу 01 июля 2014 года.

Согласие должника на уступку прав требования

Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором. Если договором был предусмотрен запрет уступки, сделка по уступке может быть признана недействительной по иску должника только в случае, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об указанном запрете. Новый кредитор, как правило, проверяет основание возникновения права требования, которое приобретает. Обычно, это договор. В договоре-основании возникновения права требования- может содержатся запрет уступки или требование получить согласие должника. В таком случае сложно будет доказать, что новый кредитор не знал о таком запрете. Таким образом, согласие должника в случае предусмотренном законом или договором лучше получить.

Обратите внимание, что предусмотренный договором запрет перехода прав кредитора к другому лицу не препятствует продаже таких прав в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве и законодательством о несостоятельности (банкротстве).

Уступка прав требования по денежному обязательству

Соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности , не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование, но кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за данное нарушение соглашения.

Уступка прав требования по недежному обязательству

Право на получение неденежного исполнения может быть уступлено без согласия должника, если уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него . Данное исключение весьма сомнительно, так как понятие «обременительность»- достаточно субъективное. Для исключения рисков, рекомендуется оформлять согласие должника в случае указанном в договоре или законе.

Обратите внимание, что соглашением между должником и цедентом может быть запрещена или ограничена уступка права на получение неденежного исполнения.

Уступка будущего требования

Требование по обязательству, которое возникнет в будущем (будущее требование), может быть уступлено, если уступка производится на основании сделки, связанной с осуществлением ее сторонами предпринимательской деятельности. Будущее требование, в том числе требование по обязательству из договора, который будет заключен в будущем, должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию. Если иное не установлено законом, будущее требование переходит к цессионарию с момента его возникновения. Соглашением сторон может быть предусмотрено, что будущее требование переходит позднее. Момент возникновения будущего права требования следует определить в соглашении, чтобы такой момент было возможно определить и не было разногласий по этому вопросу между сторонами.

Перевод долга

В соответствии со ст.391 ГК РФ в обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности, перевод долга может быть произведен по соглашению между кредитором и новым должником, согласно которому новый должник принимает на себя обязательство первоначального должника. В таком случае первоначальный должник и новый должник несут солидарную ответственность перед кредитором , если соглашением о переводе долга не предусмотрена субсидиарная ответственность первоначального должника либо первоначальный должник не освобожден от исполнения обязательства. Обратите внимание на данное положение, и после 01.07.2014 года, добавляйте в соглашение о переводе долга положение о субсидиарной ответственности или освобождение первоначального должника от исполнения обязательства. В противном случае получится, что договор перевода долга будет, но исполнение будет осуществлено первоначальным должником, то есть фактически ничего не изменится.

Передача договора

Законодателем введен термин «передача договора» — в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга. Надо заметить, что передача договора была возможна и до этого, это было соглашение, в котором содержались одновременно два соглашения – уступки прав требования и перевод долга.

Перемена лиц в обязательстве: цессия, перевод долга и факторинг (информация подготовлена отделом информации Управления МНС РФ по Новосибирской области)

НДС С 01 ЯНВАРЯ 2001 ГОДА

Перемена лиц в обязательстве:

цессия, перевод долга и факторинг

Сегодня хозяйствующие субъекты достаточно широко используют договоры перехода прав кредитора к другому лицу (цессия), перевода должником своего долга на другое лицо, а также финансирования под уступку денежного требования (факторинг).

Согласно статье 155 Налогового кодекса при уступке прав требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (не освобождаются от налогообложения в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса), или переходе указанного требования к другому лицу на основании закона налоговая база по операциям реализации указанных товаров (работ, услуг) определяется в порядке, предусмотренном статьей 154 настоящего Кодекса.

Налоговая база при реализации новым кредитором, получившим требование, финансовых услуг, связанных с уступкой требования, вытекающего из договора реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению, определяется как сумма превышения сумм дохода, полученного новым кредитором при последующей уступке требования или прекращении соответствующего обязательства, над суммой расходов на приобретение указанного требования.

Налоговая база при реализации новым кредитором, получившим требование, иных финансовых услуг, связанных с требованиями, являющимися предметом уступки, определяется в порядке, установленном статьей 154 настоящего Кодекса.

Поскольку статья 155 Налогового кодекса является новеллой для налогового права, то считаю необходимым более подробно рассмотреть правовое регулирование и порядок обложения налогом на добавленную стоимость операций по указанным договорам.

В счет погашения задолженности организации передают поставщикам свое имущество, выдают векселя, проводят взаимозачеты. Достаточно широкое распространение получила такая неденежная форма расчетов, как уступка права требования. Поэтому приступая к отражению хозяйственных операций, определяемых исполнением хозяйственного договора, бухгалтер прежде всего должен быть уверен в правовой обоснованности этих операций.

Смотрите так же:  Классификация актов управления и предъявляемые к ним требования

В соответствии со статьей 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования). При этом сторона, передающая право требования, называется цедентом, а сторона, которая приобретает право требования — цессионарием.

Согласно гражданскому законодательству право (требование), принадлежащее кредитору (цеденту) на основании обязательства, может быть передано им другому лицу (цессионарию) по сделке (договору цессии). Данные виды сделок выступают как способы обеспечения обязательств сторон первоначального договора и не изменяют сути самого договора.

Поэтому реализация дебиторской задолженности должна оформляться у продавца как погашение дебиторской задолженности по поставленным товарам (выполненным работам, оказанным услугам).

Уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовыми актам или договору. Надо обратить внимание на то обстоятельство, что по договору цессии можно передать только требование, вытекающее из гражданско — правового обязательства (купли — продажи, поставки, подряда и т.д.).

Согласно статье 384 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

Получив право требования, цессионарий может в дальнейшем передать его по сделке другому лицу, в том числе и должнику.

Исходя из этого существенными в договоре цессии являются следующие моменты:

— первоначальный кредитор полностью выходит из основного обязательства, так как передает по сделке права другому лицу;

— долг нового кредитора первоначальному не связан с основным договором с должником, так как возникает совершенно новый долг “покупателя“ права требования перед его “продавцом“;

— право цедента переходит к цессионарию в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права, если иное не предусмотрено законом или договором.

Кредитор может иметь различные мотивы, объясняющие его намерения передать свое право требование другому лицу. Таким мотивом может быть желание ускорить поступление денежных средств от должника: например, поставщик готов получить деньги от нового кредитора в меньшем размере, но в более короткие сроки. Прежний кредитор может также передачей права требования покрывать свою задолженность перед новым кредитором.

Таким образом, возможны два основных варианта приобретения права требования:

— цессионарий оказывает финансовую услугу цеденту, оплачивая дебиторскую задолженность его покупателя;

— цессионарий поставляет цеденту товар, выполняет работы, оказывает ему услуги, получая в оплату за это право требования с должника цедента.

Существенной чертой перехода прав кредитора к третьему лицу является то, что в соответствии с законом получения согласия должника не требуется, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором. Вместе с тем в соответствии со статьей 382 ГК РФ на нового кредитора возлагается обязанность письменно уведомить должника о состоявшемся переходе прав, в противном случае он несет риск неблагоприятных последствий, вызванных отсутствием такого уведомления. Должник, выполнивший свои обязательства первоначальному кредитору, считается свободным от обязательств.

В соответствии со статьей 386 ГК РФ должнику предоставляется право выдвинуть против нового кредитора все возражения, которые он имел против требований первоначального кредитора на момент получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

Определенные обязанности возлагаются кодексом и на первоначального кредитора, а именно:

— передать новому кредитору документы, удостоверяющие право требования, сообщить сведения, имеющие значение для осуществления требования;

— нести ответственность перед новым кредитором за недействительность переданного ему требования. В этом случае первоначальный кредитор не отвечает за неисполнение этого требования должником, за исключением случаев, когда первоначальный кредитор принимает на себя поручительство за должника перед новым кредитором (ст. 390 ГК РФ).

Порядок применения налога на добавленную стоимость при заключении сделок по приобретению (уступке) права требования зависит от конкретного содержания (типа) хозяйственных операций (договорных отношений), лежащих в основе договора цессии, а также форм расчетов между сторонами, уступающими и приобретающими это требование.

Согласно пункту 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в т.ч. обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу — на безвозмездной основе.

Передача прав требования не подпадает под определение работы или услуги, данное в пунктах 4 и 5 статьи 38 Налогового кодекса Российской Федерации, в частности потому, что результаты такой передачи не потребляются в процессе его осуществления. Следовательно, в целях налогообложения передача требования могла бы быть только реализацией товара.

Однако в соответствии с пунктом 3 статьи 38 Налогового кодекса Российской Федерации товаром в целях налогообложения признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации. При этом под имуществом в Налоговом кодексе, в свою очередь, понимаются виды объектов гражданских прав, относящиеся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (за исключением имущественных прав).

Таким образом, права требования не относятся к имуществу, считающемуся в целях налогообложения “товаром“, а следовательно, их переход от одного правообладателя к другому не является в целях налогообложения “реализацией“.

Из этого следует, что реализация дебиторской задолженности по договорам цессии должна оформляться у продавца (цедента) как погашение дебиторской задолженности по поставленным товарам, выполненным работам, оказанным услугам и облагаться налогом на добавленную стоимость в установленном порядке.

Оборотом, облагаемым НДС по действующей ставке, при уступке права требования является объем права, передаваемого первоначальным кредитором другому лицу, без включения в него налога на добавленную стоимость, независимо от размера оплаты, полученной от цессионария.

Для правильного и своевременного исчисления налога на добавленную стоимость по договорам цессии важным является определение даты реализации товаров (работ, услуг), исходя из принятой организацией учетной политики.

При применении предприятием для целей налогообложения выручки от реализации продукции (работ, услуг) по мере ее отгрузки обложение налогом на добавленную стоимость производится сразу же при отгрузке товаров (работ, услуг) без привязки к факту дальнейшего погашения дебиторской задолженности. Однако, если дебиторская задолженность продана по большей стоимости, то в момент заключения договора цессии с суммы превышения должен быть дополнительно уплачен НДС. В случае занижения оплаты по проданной дебиторской задолженности убыток от данной операции для целей обложения налогом на добавленную стоимость не учитывается аналогично порядку, изложенному в п. 9 Инструкции Госналогслужбы Российской Федерации от 11.10.95 N 39.

Средства, полученные первоначальным кредитором от нового кредитора в счет оплаты переданного права (требования) после уплаты первоначальным кредитором НДС, повторно в оборот, облагаемый этим налогом, не включаются. Если НДС не был уплачен при отгрузке товаров, выполнении работ, оказании услуг до уступки права требования, тогда операции по уступке права требования, облагаются налогом. Иными словами, облагаемым оборотом будет являться объем права, передаваемого первоначальным кредитором новому кредитору, без НДС независимо от размера оплаты, полученной от нового кредитора.

В случае определения выручки от реализации товаров (работ, услуг) по оплате, числящаяся по балансу цедента дебиторская задолженность по отгруженным товарам, выполненным работам, оказанным услугам подлежит обложению налогом на добавленную стоимость в объеме и на условиях, предусмотренных первоначальным договором в момент вступления в силу договора цессии. Если дебиторская задолженность продана по большей стоимости, то налог с суммы превышения должен быть уплачен в момент поступления оплаты.

Если в основе договора цессии лежат операции, освобожденные от налога на добавленную стоимость в соответствии с действующим налоговым законодательством, то денежные средства, получаемые в пределах суммы, причитающейся по первоначальному договору, указанным налогом не облагаются. В случае превышения дохода по договору цессии над доходом, предусмотренным первоначальным договором, указанная разница облагается налогом на добавленную стоимость в установленном порядке.

Если в основе договора цессии лежат расчеты по оплате товаров (работ, услуг), не освобожденных от НДС, то облагаемым налогом на добавленную стоимость оборотом у цедента является вся сумма задолженности за отгруженные товары (выполненные работы, оказанные услуги), а не стоимость продажи дебиторской задолженности.

У стороны, приобретающей право требования (цессионария), возможны следующие варианты определения облагаемого налогом на добавленную стоимость оборота:

Цессионарий по договору цессии оказывает финансовую услугу цеденту, оплачивая дебиторскую задолженность его покупателя. В этом случае облагаемым оборотом у цессионария является сумма дохода (стоимость услуги), определяемая как разница между суммой денежных средств, полученных от должника (третьего лица) и суммой средств, уплаченных цеденту по договору цессии, а сумма налога определяется по расчетной ставке 16,67 процента как финансовая услуга, не связанная с реализацией товара (работы, услуги).

Цессионарий в оплату приобретаемого права требования исполнения обязательства от третьего лица поставляет цеденту товары (выполняет работы, оказывает услуги). В данном случае у цессионария облагаемым налогом на добавленную стоимость являются обороты по реализации товаров (работ, услуг) по договору поставки с цедентом.

Смотрите так же:  Пособие по уходу опекунам

Что касается предприятия — должника (покупателя), то он вправе в соответствии с законом предъявить НДС по приобретаемым товарам (работам, услугам) к возмещению (зачету) из бюджета только после погашения своей кредиторской задолженности за эти товары (работы, услуги), то есть после фактической оплаты цессионарию, а не в момент получения извещения о переуступке поставщиком права требования новому кредитору.

Согласно письму Минфина России от 12.11.96 N 96 “О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с налогом на добавленную стоимость и акцизами“, при отгрузке продукции суммы НДС, фактически полученные или подлежащие получению от покупателей за реализованную им продукцию (работы, услуги), отражаются по дебету счета 46 в корреспонденции с кредитом счета 68 субсчет “Расчеты по НДС“. Суммы НДС, фактически полученные или подлежащие получению от покупателей за реализованные им товары, работы, услуги и другие ценности, уменьшаются на суммы налога по приобретенным (оприходованным) ценностям путем списания оплаченных (зачитываемых) сумм НДС с кредита счета 19 “Налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям“ в корреспонденции с дебетом счета 68 субсчет “Расчеты по НДС“.

Правила, регулирующие порядок совершения сделок перевода долга должником на третье лицо, определены параграфом 2 главы 24 ГК РФ. Существенные отличия института перевода долга от уступки требования заключаются в следующем:

— перевод должником своего долга на третье лицо допускается лишь с согласия кредитора;

— новый должник может выдвинуть против требований кредитора требования, основанные на отношениях между первоначальным должником и кредитором.

Требования, предъявляемые к форме договора перевода долга, аналогичны требованиям к форме договора об уступке требования.

Действующим законодательством не установлено ограничений для перемены лиц в обязательстве (юридическое или физическое лицо), а также для способа расчетов (наличными деньгами или безналичным путем).

Согласно гражданскому законодательству перевод долга влечет за собой изменение субъектного состава сделки, т.е. меняется лицо, обязанное выполнить обязательства по сделке. Поэтому перевод долга осуществляется только с письменного согласия кредитора, т.к. ему небезразлично, от кого он может требовать исполнения обязательства. В связи с этим обязанность должника отразить эту операцию по документам бухгалтерского учета возникает только с момента получения такого согласия. Долг переходит к новому должнику в полном объеме, включая обеспечивающую его исполнение неустойку, а также неуплаченные проценты. Перевод на другое лицо только акцессорного обязательства (т.е. дополнительного обязательства) и процентов без перевода основного долга не допускается.

Указанные выше действия не нарушают существующих принципов бухгалтерского учета и порядка отражения в учете налогооблагаемых операций, а также не влекут за собой занижение или сокрытие объекта обложения и неправомерное возмещение налога при соблюдении участниками сделки методов учета выручки от реализации, порядка исчисления и зачета входного налога на добавленную стоимость.

Что же касается конкретных сроков, в течение которых произведенные операции должны быть отражены на счетах бухгалтерского учета, то они установлены пунктом 6 Положения о бухгалтерском учете и отчетности, утвержденного Приказом Минфина РФ от 29.07.98 N 34н, в котором на предприятия возлагается обязанность обеспечивать полноту отражений в учете за отчетный период (месяц, квартал, год) всех хозяйственных операций, осуществленных в этом периоде, а также результатов инвентаризации имущества и обязательств.

Отношения сторон по договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) регулируются главой 43 ГК РФ (статьи 824 — 833).

В соответствии с п. 1 ст. 824 ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.

Уяснение законодательно определенного предмета договора факторинга дает основания утверждать, что существенной характеристикой предмета договора факторинга и опосредуемых им отношений сторон является финансирование (или кредитование) финансовым агентом клиента. Упоминание в названии договора “финансирование“ и установленная последовательность обязательных действий сторон при определении его предмета, выраженная в первоначальной обязанности финансового агента передать клиенту денежные средства (а не наоборот — с обязанности клиента уступить право, а затем — обязанности агента его оплатить), в определенной степени раскрывают суть возникающих между ними отношений, фактически сводящуюся к кредитованию одной стороны другой. В этой связи становится понятным и обоснованным требование ст. 825 ГК РФ о лицензировании коммерческих организаций, осуществляющих деятельность такого вида с изъятиями из него в отношении банков и иных кредитных организаций.

По договору факторинга может быть передано только денежное требование, причем как существующее (срок платежа по которому уже наступил), так и будущее требование (право на получение денежных средств, которое возникает в будущем). Уступка финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении.

Клиент либо финансовый агент обязаны представить должнику письменное уведомление об уступке денежного требования, в котором должно быть определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж. Только в этом случае должник обязан произвести платеж финансовому агенту. Должник, исполнивший денежное требование финансовому агенту, освобождается от соответствующего обязательства перед клиентом.

О финансово — кредитной природе отношений факторинга свидетельствует также и то обстоятельство, что глава 43 помещена во второй части ГК РФ среди глав, регулирующих кредитно — заемные и финансовые обязательства, что еще раз подчеркивает именно финансовую природу обязательств, возникающих из договора факторинга.

Предмет договора факторинга не исчерпывается уступкой требования, которое к тому же должно быть только денежным. Уступка денежного требования является лишь элементом договора факторинга, из которого, помимо обязанности клиента уступить денежное требование, возникает ряд других обязательств, не связанных с общегражданской цессией. В частности, договором факторинга могут быть предусмотрены обязательства финансового агента по предоставлению клиенту иных финансовых услуг, связанных с денежными требованиями, являющиеся предметом уступки (п. 2 ст. 824 ГК РФ).

Таким образом, финансирование в совокупности с уступкой денежного требования и оказание финансовым агентом услуг клиенту позволяет квалифицировать договор факторинга как смешанный договор.

Из содержания п. 1 ст. 824 ГК РФ следует, что уступка денежного требования может быть осуществлена как в обмен на передаваемые денежные средства, так и в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. В последнем случае денежное требование переходит к финансовому агенту только при неисполнении клиентом своего основного обязательства. Тем не менее в обоих случаях финансовый агент фактически кредитует клиента, приобретая денежное требование либо в качестве возврата либо как обеспечение полученного кредита.

Весьма важным является предусмотренная п. 1 ст. 826 ГК РФ возможность уступки права на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). При уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором.

Последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается, если иное не предусмотрено договором факторинга (п. 1 ст. 829 ГК РФ).

При факторинге должник вправе предъявить к зачету в случае обращения к нему финансового агента только свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом, в то время как возражения, которые должник вправе выдвигать против требования нового кредитора при цессии необязательно должны иметь денежный характер (ст. 386 и 832 ГК РФ).

В отношениях факторинга прослеживается тесная связь не только финансового агента, но и должника клиента. В частности, имеются в виду случаи, когда должник вправе требовать от финансового агента возврата полученных последним в результате уступки требования денежных сумм. Условия правомерности таких требований определены в ст. 833 ГК РФ.

Возможность возврата должнику сумм, полученных финансовым агентом, отражает трехсторонний характер отношений при осуществлении факторинговых операций. Поэтому сторонам, при включении в договор условия о предстоящей сделке клиента рекомендуется оговорить ситуацию, когда клиент нарушает свои обязательства перед должником, а у последнего появляется право требовать возврата уже уплаченных сумм.

По общему правилу в такой ситуации должник, имеющий право получить непосредственно с клиента суммы, уплаченные финансовому агенту в результате уступки денежного требования, не имеет права требовать от финансового агента уже уплаченных ему сумм (п. 1 ст. 833 ГК РФ). Однако должник вправе требовать от финансового агента возврата таких сумм, если докажет, что последний не исполнил своего обязательства по осуществлению клиенту платежа, связанного с уступкой требования, либо произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником, к которому относится платеж, связанный с уступкой требования (п. 2 ст. 833 ГК РФ).

Смотрите так же:  Как на лайфе проверить срок действия

Согласно гл. 43 Гражданского кодекса Российской Федерации право требования исполнения обязательства в денежной форме, принадлежащее кредитору и вытекающее из предоставления кредитором товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, может быть передано кредитором финансовому агенту по договору финансирования под уступку денежного требования.

Финансирование в обмен на уступку требования является предоставлением финансовых услуг, оказываемых финансовым агентом — банком, кредитной организацией или организацией, имеющей лицензию на осуществление деятельности такого вида.

Кроме передачи клиенту денежных средств в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику) указанные услуги могут включать в себя услуги по ведению для клиента бухгалтерского учета, контролю за предоставленным коммерческим кредитом, включая получение платежей, защиту от кредитных рисков и по существу (согласно Конвенции о международном факторинге) являются факторинговыми операциями.

Налогом на добавленную стоимость по таким сделкам облагается сумма дохода, полученная финансовым агентом в виде разницы между суммой, полученной по договору финансирования под уступку денежного требования, и суммой, уплаченной клиенту (первоначальному кредитору) за приобретение права требования по этому обязательству. Порядок применения налога на добавленную стоимость по указанным сделкам аналогичен вышеизложенному порядку по договорам цессии.

Действующим законодательством порядок отражения в бухгалтерском учете операций по договору факторинга (как, впрочем, и по договору цессии) никак не урегулирован. По нашему мнению, при отражении в учете расчетов по договору факторинга следует различать уступку существующего денежного требования и будущего требования. При этом уступку существующего денежного требования следует отражать в учете аналогично передаче права требования по договору цессии, а уступку будущего денежного требования следует рассматривать как операцию кредитования и, соответственно, отражать ее на счетах, предназначенных для учета кредитов, если финансовый агент — кредитная организация и займов, если финансовый агент — иная коммерческая организация, имеющая лицензию на осуществление факторинговых операций.

Уступка права требования и перевод долга между юридическими лицами

Перевод долга и уступка права требования: разница

Оба вида сделок представляют собой способы заменить сторону обязательственного правоотношения. Разница между переводом долга и уступкой права требования в том, что перевод долга нужен для замены должника, а уступка права требования — для замены кредитора.

Само по себе подписание договора цессии не подразумевает по умолчанию перевод долга (п. 6 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 № 120).

Для полной замены стороны в договоре допускается оформление одним соглашением цессии и перевода долга, т. е. передача договора (ст. 392.3 Гражданского кодекса РФ). Это нередкая ситуация, поскольку зачастую в договорных отношениях у каждой стороны есть и права, и обязанности.

Договор перевода долга

В обычной ситуации, которая описывается в п. 1 ст. 391 Гражданского кодекса РФ, перевод долга производится в результате достижения согласия между первоначальным должником и тем лицом, которое становится обязанным по этой сделке. Но если суть обязательства связана с отношениями, возникающими в сфере бизнеса, требуется участие в оформлении документа и кредитора.

Исходя из этого правила, необходимо соблюдать следующий алгоритм действий:

  1. Зафиксировать сумму долга. Важно, чтобы долг фактически существовал и был выражен в твердой сумме, которую можно подтвердить актом сверки.
  2. Заручиться согласием кредитора.
  3. Получить одобрение поручителя. Если оно не оформлено, обеспечение прекращается (п. 3 ст. 367 ГК РФ).
  4. Составить и подписать договор перевода долга по основному обязательству. В рамках гражданско-правовых деловых связей не существует запретов на суть договора, в котором меняется участник, это может быть заем, купля-продажа и др. Но этот тип правопреемства невозможен по налогам.
  5. Уведомить кредитора. Событие перевода обязательства на новое обязанное лицо происходит в ту минуту, когда кредитор, уже высказавший свое одобрение в том или ином зафиксированном и достоверно исходящем от него виде, получает уведомление о соглашении сторон.

ВАЖНО! Обязательным является указание в соглашении существенных характеристик первоначального обязательства под страхом признания перевода долга незаключенным.

Договор уступки права требования (цессии)

Здесь же мы кратко опишем основные моменты уступки права:

  1. Она не нуждается в согласии должника, за исключением случаев, когда обязательство связано с личностью кредитора, либо когда неденежное исполнение другому лицу сильно обременит должника, либо когда в соглашении, предусматривающем неденежное исполнение, оговорена необходимость согласия должника на цессию (пп. 2, 4 ст. 388 ГК РФ).
  2. Она требует уведомления должника во всяком случае под страхом возложения на нового кредитора риска исполнения должником не тому лицу (п. 2 ст. 382 ГК РФ).
  3. Форма уступки требования соответствует форме договора, из которого возникло передаваемое право. Аналогичное требование действует в отношении государственной регистрации договора.

Правоприменитель весьма свободно относится к виду договора, по которому передается право. Это может быть купля-продажа, дарение, если хотя бы одно из юрлиц некоммерческое, и т. п. (п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 21.12.2017 № 54).

Перевод долга по договору уступки права требования — передача договора

Перевод долга по договору уступки права требования представляет собой сложный договор, в который включены как отношения цессии, так и перевода долга. Есть ряд ситуаций, когда заключения такого комбинированного соглашения прямо требует закон:

  • п. 5 ст. 22 Земельного кодекса РФ;
  • ч. 1 ст. 11 закона «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов…» от 30.12.2004 № 214-ФЗ (далее — закон об участии в долевом строительстве) (в случае уступки прав участником долевого строительства до полной уплаты им цены договора);
  • ч. 1 ст. 8 закона «О синдицированном кредите (займе)…» от 31.12.2017 № 486-ФЗ (для прав требования участника синдиката кредитов по денежному обязательству из синдицированного кредита).

Согласно упоминавшейся ст. 392.3 ГК РФ к такой сделке применяются требования об уступке права требования и переводе долга. Однако специальные нормы законов могут устанавливать и иные правила. Например:

  • передача прав и обязанностей по договору аренды земельного участка по общему правилу не требует согласия арендодателя как кредитора, достаточно его уведомления (п. 5 ст. 22 ЗК РФ);
  • передача прав и обязанностей участника долевого строительства разрешается исключительно до подписания застройщиком и участником передаточного акта (ч. 3 ст. 11 закона об участии в долевом строительстве) и т. п.

Трехсторонняя передача договора: особенности

Иногда для того, чтобы подтвердить, что кредитор достоверно уведомлен и не имеет желания препятствовать переводу, заключаются трехсторонние договоры между всеми тремя участниками отношений.

В случае передачи договора факт подписания такого документа становится подтверждением и согласия кредитора (см. постановление 20-го ААС от 16.11.2017 по делу № А54-2288/2017), и уведомления должника (либо согласия должника, когда таковое требуется по закону). Способ оформления соглашения должен соответствовать форме первоначального обязательства (п. 4 ст. 391, ст. 389 ГК РФ).

Трехсторонний договор перевода долга/цессии практически идентичен двухстороннему, но в нем могут быть оговорены дополнительные требования лица, рискующего не получить причитающиеся ему суммы. Давая свое положительное волеизъявление, он вправе требовать:

  • представления доказательств добросовестности обоих должников;
  • подтверждения финансовой состоятельности нового участника правоотношения;
  • восстановления или сохранения ранее действовавшей системы обеспечения (договоров залога, поручительства, иных).

Ответственность лиц, передавших договор

Учитывая указание ст. 392.3 ГК РФ, такая ответственность складывается из ответственности первоначального должника по договору перевода долга и ответственности кредитора по договору цессии.

  1. Как первоначальный должник лицо, передавшее договор, отвечает за исполнение обязательства солидарно с новым должником, если обязательство из предпринимательской деятельности (либо субсидиарно, если предприниматели согласовали это в договоре), см. п. 3 ст. 391 ГК РФ.
  2. Как цедент лицо, передавшее договор, отвечает:
  • перед должником — за нарушение переданного договора, если таковой содержал запрет на цессию;
  • перед цессионарием — за недействительность переданного требования и за исполнение третьему лицу, если цедент передал одно и то же требование нескольким цессионариям, а также за наличие у себя правомочий на цессию.

За неисполнение новым должником обязательства цедент не отвечает.

Новое правило ст. 390 ГК РФ, вводимое в действие с 01.06.2018 законом «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса…» от 26.07.2017 № 212-ФЗ, дозволяет ограничить ответственность цедента за действительность предпринимательского обязательства. Это возможно при соблюдении совокупности следующих условий:

  • ограничение ответственности согласовано в договоре цессии;
  • цедент не знал и не мог знать о повлекших недействительность проблемах либо предупреждал о них цессионария.

Указанная новелла распространяется только на передачу прав после 01.06.2018.

Таким образом, на вопрос «Перевод долга и цессия — в чем разница?» мы можем ответить, что это самостоятельные способы замены разных сторон в обязательстве (один способ — для должника, второй — для кредитора). На практике распространена полная передача прав требования и обязанностей по конкретному договору — передача договора. Такое соглашение сочетает в себе оба вышеуказанных способа замены сторон в договоре, в связи с чем подлежит комбинированному правовому регулированию — нормами о каждом из способов.